certain的用法大全

　　尽管从实务的角度上看，美国式的融资承诺的先决条件里可以包含被收购公司的陈述与保证、违约等情况，而英国式的Certain Funds则通常不包括被收购公司的情况[3]。但从实际的角度来看，其实本质上区别并不大。无论是是否签署了最终的融资文件，还是仅仅提供确定性融资承诺函，其实本质上其中都会有提款/提供融资的先决条件，而这个先决条件是否有限，才是卖方真正关注的重点。当然，如果是收购英国上市公司，宣布交易的时候买方仅仅提供融资提供方签署的融资承诺函并不足够，往往还需要有签署的确定性融资文件，在确定性融资文件下有足够的资金可供提取来满足交易对价的支付，同时在确定性融资文件下的先决条件的满足是“确定”并可控的。

　　三.

　　实务要点

　　以并购的融资协议为例，在融资协议中，往往都有一些阻止借款方(并购交易中的买方)提款的事项，比如融资协议中的违约事件、违反相关的陈述与保证事项等。如何保证融资协议中的相关条款不被违反，从而保证买方能够按照协议按时提款，对于卖方来说非常重要。因此，融资协议中是否有Certain Funds以及Certain Funds的确定性，主要需要从考虑如下的一些实务要点：

　　第一，在所谓的Certain Funds融资中，并购融资文件哪些违约事件以及陈述与保证能够放入?

　　从卖方的角度看，越少的事项放入到并购融资文件中，买方提款的确定性就越大。比如，买方的重大不利变化能否放入到并购融资文件中被视为并购融资的违约事件?从卖方的角度看，只有在并购交易文件中约定的卖方重大不利变化才能被放入并购融资的违约事件中，如果买方的重大不利变化被放入了并购融资文件中，这就变成了买方和卖方都无法控制的事件了。如果买方在并购融资文件中放入了买方自身的重大不利变化，那么不能被视为在并购融资文件下的重大违约，提供并购融资的银行有权提高贷款利率而不能终止贷款或者有权在放款之后要求买方未来加速还款。而在并购融资文件中放入的买方陈述与保证也是相对有限和市场化的：比如买方的公司状况说明、有权签署、融资文件的签署、贷款的用途、合法性、控制权变更等。另外，并购融资文件中要放入常见的“交叉违约”条款可能就比较困难。因为从卖方的角度来看，在买方签署的其他非用于并购融资的融资文件中的违约，不应当影响并购融资文件的效力。因此，在所谓的“Certain Funds”基础上的并购融资，交易双方对于并购融资文件中的违约事件及买方在其中的陈述与保证事项是非常看重的。由于卖方在买方和融资提供方的协议中并不享有权益，因此卖方尤其强调并购融资文件中的违约事件及买方在其中的陈述与保证事项的有限性、可控性，在满足了一定的标准后方能达到“Certain Funds”。

　　第二，“Certain Funds”中还包含有融资提供方对于买方的收购相关承诺的要求。

　　常见的比如需要买方及时告知融资提供方关于交易的进展、未经允许不得修改交易价格、重要商业安排(比如在交易中买方不能发行新股等)等条款。随着交易实践的发展和各监管机构对于合规监管的加强，提供融资方通常还会要求买方提供不得使用并购融资协议下款项用于任何违法事项、不得从事违反禁运制裁、反腐败法令禁止行为等承诺。从卖方的角度看，只要这些承诺不能构成融资协议的违约事件造成买方不能提款，卖方通常不会反对。另外，从卖方的角度看，在非上市公司收购中，卖方也会在交易文件中对于Certain Funds做出一些相关的要求。

　　第三，“Certain Funds”的期限为多长?

　　对于并购交易中的各方来说，确定性融资的期限对于交易的买方、卖方及提供融资方都非常重要。从交易买方的角度来说，确定性融资期限涉及到资金的成本因此需要确定好期限;从交易卖方的角度来说，确定性融资的期限时间要足够长，至少需要覆盖到交易所约定的交易最终完成日;从提供融资方的角度来说，因为确定性的资金承诺需要挤占银行自身的信贷额度，因此也需要明确Certain Funds期间长度。比如，有的融资提供方就要求在要约收购的情况下，买方至少需要在一定时间内获得【x%】股权的支持才能延续Certain Funds的期限。从交易从业者的角度看，在不同交易架构的交易下，在不同交易时间表下，Certain Funds的期间需要和交易的架构和交易的时间表吻合。

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